摘要：共同遗嘱是指两个或两个以上的遗嘱人共同订立的同一份遗嘱，以此来处分其各自的或共同遗留的财产的一种遗产继承方式。关于共同遗嘱，在各国法上有不同的规定。在我国，长期以来，以遗嘱处分自己身后财产不是我国人民的习惯。但近年来这种情况发生了变化，越来越多的人不再忌讳订立遗嘱，夫妻双方共立遗嘱的情况也在不断增多。我国《继承法》对共同遗嘱没有明文规定，学术界对此又有不同观点，导致在实务中，对共同遗嘱的效力的认定非常不一致。在我国修订民法典之际，从理论上对共同遗嘱进行研究，从社会需求上探讨共同遗嘱的价值，对我国的立法选择有一定的借鉴意义，同时对解决司法实务中的困惑应该也有帮助。

关键词：遗嘱 效力 肯定说 限定

目 录

摘要 1
Abstract. 2
引 言 1
一、共同遗嘱的概述 1
（一）共同遗嘱的概念 1
（二）共同遗嘱的特征 2
二、有关共同遗嘱的立法现状 5
（一）国外共同遗嘱的立法现状 5
（二）我国对共同遗嘱的适用的争论 7
三、我国对共同遗嘱的立法选择 10
（一）共同遗嘱存在的合理性 10
（二）共同遗嘱的必要限定 13
（三）立法建议 15
四、小结 15
参考文献 16
致谢辞 18
附录 19


共同遗嘱探究与我国的立法抉择

引 言
长期以来，以遗嘱处分自己身后财产不是我国人民的习惯。但近年来这种情况发生了变化，越来越多的人不再忌讳订立遗嘱，夫妻双方共立遗嘱的情况也在不断增多。夫妻常将遗嘱共立为：一方死后，所有共同财产归生存方，或者再加上生存方死后要将共同财产归于双方或者一方的子女。但是，我国《继承法》对共同遗嘱没有明文规定，在理论上也较少探究，为数不多的研究文章在基本问题上也没有质的分歧，但是对在我国是否应承认共同遗嘱问题上却针锋相对。
法律上无规定和学术上的争议导致实务中，对共同遗嘱的效力的认定非常不一致。在我国修订民法典之际，从理论上对共同遗嘱进行研究，从社会需求上探讨共同遗嘱的价值，对我国的立法选择有一定的借鉴意义，有利于充分保护个人的所有权，也更有利于稳定社会主义的家庭关系，促进家庭成员间的和睦团结，同时对解决司法实务中的困惑应该也有帮助。

一、共同遗嘱的概述
（一）共同遗嘱的概念
共同遗嘱又称合立遗嘱、共立遗嘱，是指两个或两个以上的遗嘱人共同订立的同一份遗嘱，以此来处分其各自的或共同遗留的财产的一种遗产继承方式。共同遗嘱有形式意义上的共同遗嘱和实质意义上的共同遗嘱之分。
形式意义上的共同遗嘱又称单纯的共同遗嘱，是指将两个或两个以上的内容各自独立的遗嘱，记载于同一份遗嘱中。这种共同遗嘱只是在形式上具有同一性，而在内容上是独立的，其实质上为数份遗嘱，各遗嘱人变更或撤销其遗嘱的意思表示产生独立的法律效果，不影响他人遗嘱的效力。
实质意义上的共同遗嘱是指两个或两个以上的遗嘱人将其共同一致的意思通过一个遗嘱表示出来，形成一个内容共同或相互关联的整体遗嘱。这种共同遗嘱的遗嘱人的意思表示相互依存，互相制约，互为前提。其通常又有四种表现： 一是相互指定对方为自己的遗产继承人，实际上就是后死亡者继承先死亡者的遗产。此时的相互指定，以对方指定自己为遗产继承人为前提。二是共同指定第三人为遗产的继承人或受遗赠人而没有相互指定对方为自己遗产继承人，其遗产为共同财产的情况居多。三是相互指定对方为继承人，同时还规定生存方的继承人或受遗赠人，即后死者的遗产归他们共同指定的第三人。四是相关的遗嘱，即形式上各自独立、实质上相互以对方的遗嘱内容为条件的遗嘱。一方遗嘱撤回或失效，另一方的遗嘱也归于失效；一方遗嘱执行时，他方遗嘱不得撤回。
严格意义上的共同遗嘱应当仅限于实质上的共同遗嘱，而形式上的单纯的共同遗嘱，实质上为不同遗嘱人的独立遗嘱，与共同遗嘱有实质性的区别。
（二）共同遗嘱的特征
与单个遗嘱相比较，共同遗嘱既具有一般遗嘱的法律特征，又有其自身的特殊性。共同遗嘱的法律特征主要表现为：
1．共同遗嘱是两个或两个以上遗嘱人的共同法律行为
共同遗嘱至少有两个主体的意思表示一致，所以不是单方法律行为，而属于双方或多方法律行为。但这种双方或多方法律行为又与一般的双方或多方法律行为不同。它不是双方或多方主体基于各自的目标和利益而形成的相对应的意思表示一致，而是双方或多方主体确定和追求一个相同的目标，形成共同意思表示的一致，亦即“两个以上的有着同一内容、同一目的并行的意思表示的一致”。 在民法理论上，一般将这种法律行为称为共同行为或多方法律行为，其特点在于存在着双方或多方当事人，当事人所追求的目的是共同的，由他们所作出的意思表示所发生的法律效果是共同的。
2．共同遗嘱的成立是基于双方或多方共同的意思表示
共同遗嘱人在订立遗嘱时主观上具有明确的目的性，其设立遗嘱的目的，不仅是为表示自己死亡后对遗产进行处分的意愿，还有对双方或多方死亡后各自或共同财产指定继承人继承的共同意思表示。但无论如何，只能是双方或多方的真实意思表示。
3．共同遗嘱的遗嘱内容相互制约
这一特点具体表现为三层意思：第一，当共同遗嘱是共同指定第三人为遗产继承人或受遗赠人时，其内容构成一个的完整共同体，不可分割。第二，当共同遗嘱属于相互遗嘱和相关联遗嘱时，遗嘱人之一处分遗嘱所涉共同财产或个人财产，应受他方意思表示的制约。如果在订立遗嘱时双方都以对方的遗嘱内容作为条件，一方的遗嘱意思表示发生变更或撤回那就必然会导致，另一方的遗嘱意思表示也不发生效力。 第三，在共同遗嘱人生存期间，可以通过共同意思表示变更共同遗嘱。各遗嘱人也可单方撤销自己的遗嘱，只是一方撤销后对方的遗嘱因失去存在的前提条件也归于无效。若生存方按照共同遗嘱继承先死亡方遗产，即受共同遗嘱的约束，则不得撤销自己的遗嘱、不得以其他遗嘱处分共同遗嘱指定的财产（包括自己的财产、继承先死亡方的遗产），除非拒绝依共同遗嘱继承。尤其在相关联的遗嘱中，一方的共同遗嘱内容已经执行的，另一方的遗嘱也需执行，而不得撤销遗嘱。
4．共同遗嘱的生效时间与一般遗嘱不同
一般遗嘱是由遗嘱人单方作出，于遗嘱人死亡时发生效力。而共同遗嘱是两个或两个以上的人订立，共同遗嘱人一般不能同时死亡，因此遗嘱生效时间不能与一般遗嘱一样认定。从总体上来说，共同遗嘱人之一死亡，共同遗嘱不发生效力，或者部分发生效力，只有当共同遗嘱人全部死亡时，遗嘱才能全部生效。 或者说，“在共同遗嘱人中的一人死亡时，遗嘱中涉及该遗嘱人遗产的内容也就应发生效力，而涉及未死亡的遗嘱人的遗嘱内容则不能发生效力。只有在共同遗嘱人全部死亡的情况下，共同遗嘱才能全部生效。因此，对共同遗嘱效力的认定，应当以各个遗嘱人死亡的时间具体确定。” 另外，在此基础上，还应注意不同类型的共同遗嘱，其生效时间又有不同要求：第一，对于互相指定对方为继承人的共同遗嘱，一方的死亡，使得继承的先后顺序确定了下来，共同遗嘱也就成为简单的个人遗嘱，其生效时间也就没有特殊性可言。比如夫妻双方在遗嘱中共同约定，若一方先死，那么则由生存方继承先死亡方的遗产。此时，一方死亡的则其遗嘱发生效力而生存方的遗嘱内容即失去效力。第二，对于以共同财产指定第三人为继承人或受遗赠人的共同遗嘱，必须在共同遗嘱人均死亡后才能发生效力。一方死亡后，生存方可以自由行使共同财产权，但要受到遗嘱内容的约束，不得进行与遗嘱内容相违背的法律行为，原则上也不得变更、撤销遗嘱。第三，对于相互指定对方为继承人，并共同指定第三人为最终继承人或受遗赠人的共同遗嘱，其生效依然遵循“遗嘱于遗嘱人死亡时生效”，即共同遗嘱人之一死亡，相互继承的内容生效，生存方依该部分遗嘱取得遗产；当最后一个遗嘱人死亡，遗嘱全部生效，第三人依继承或遗赠而取得财产。第三人取得遗产的时间虽然是在所有的遗嘱人死亡后，但是第三人是后死亡者的继承人，其继承的时间仍然是后一个遗嘱人的死亡时间，取得的是后死亡者的遗产。第四，当共同遗嘱为相关联遗嘱时，一方死亡，遗嘱应被认定为生效，生存方原则上不得变更或撤销遗嘱，或者进行与遗嘱内容相抵触的处分行为。
5．共同遗嘱的遗嘱人可以在多种不同的情况下订立遗嘱
遗嘱人可以在他们还没有死亡威胁时就立下遗嘱或有一方在死亡危急时刻时才立下遗嘱，也可以在不同时期立下数份遗嘱，当然，这数份遗嘱并非全部有效。

山西省人民政府办公厅


山西省人民政府办公厅关于转发省人力资源和社会保障厅省财政厅山西省企业职工基本养老保险省级统筹基金预算管理办法的通知

晋政办发[2009]89号


各市、县人民政府,省人民政府各委、厅,各直属机构:
　　省人力资源和社会保障厅、省财政厅制定的《山西省企业职工基本养老保险省级统筹基金预算管理办法(试行)》已经省人民政府同意,现转发给你们,请认真贯彻执行。
　　
　　 二○○九年六月二十九日　　　　

　山西省企业职工基本养老
　　保险省级统筹基金预算管理办法
　　(试行)
　　

第一章　总　　则
　　第一条　为进一步加强企业职工基本养老保险基金(以下简称基金)预算管理,明确地方各级人民政府责任,完善企业职工基本养老保险省级统筹制度,根据《山西省人民政府关于贯彻国务院完善企业职工基本养老保险制度的实施意见》(晋政发〔2006〕32号)、劳动和社会保障部、财政部《关于推进企业职工基本养老保险省级统筹有关问题的通知》(劳社部发〔2007〕3号)和《社会保险基金财务制度》(财社字〔1999〕60号)等有关规定,特制定本办法。
　　第二条　基金预算实行全省统一编制,由各级企业养老保险经办机构(简称经办机构,下同)按年度提出基金预算草案,省级经办机构汇总编制全省基金预算草案。经省人力资源和社会保障部门审核,省财政部门复审,报省人民政府批准后下达执行。
　　第三条　基金管理在全省范围内实行统一核算、两级调剂。统一核算是:省对市实行统一核算;两级调剂是:省及市为调剂单位,省对市进行调剂,市对县进行调剂。全省结余基金属于省级统筹基金,分别留存省、市、县,经省人力资源和社会保障部门、财政部门授权,市、县级结余基金由市、县代为管理。
　　第四条　基金预算年度自公历每年的1月1日起,至12月31日止。
　　第五条　省级统筹后,地方各级人民政府要继续负责基金的筹集和确保企业离退休人员基本养老金按时足额发放。
　　第二章　基金预算的编制和下达
　　第六条　各级经办机构要按照统一表式、时间要求,根据本年度预算执行和下年度基金收支预测情况,编报年度基金预算草案。
　　第七条　基金预算按以下程序编制:
　　(一)县级经办机构编制本级基金预算草案,于本年9月底前上报市级经办机构。
　　(二)市级经办机构编制本级基金预算草案,对县级经办机构上报的基金预算草案进行初审,汇总县、市两级基金预算草案,于10月底前上报省级经办机构。
　　(三)省级经办机构编制本级基金预算草案,对市级经办机构上报的基金预算草案进行初审,并提出初审意见于11月底前反馈市级经办机构,市级经办机构反馈县级经办机构,如需调整于12月底前调整预算草案。草案经同级人力资源和社会保障部门审核、财政部门复审后重新上报省级经办机构。
　　(四)省级经办机构将本级和市级基金预算草案汇总编制全省基金预算草案,于次年1月底前报省人力资源和社会保障部门审核,省财政部门复审,报省人民政府批准后,于2月底前下达执行。
　　第三章　基金预算的编制内容
　　第八条　基金收入预算的编制
　　基金收入预算包括养老保险费征缴收入(包括本期实缴当年养老保险费、本年预缴以后年度养老保险费、本年补缴以前年度养老保险费、本年清理收回以前年度欠费(不含核销))、利息收入、财政补助收入、其他收入、转移收入、上级补助收入、下级上解收入等。
　　(一)企业职工基本养老保险费征缴收入应综合考虑缴费人数、缴费基数、费率、在岗职工平均工资增长、扩面计划、稽核工作安排等因素确定。
　　(二)利息收入根据企业养老保险基金的银行存款余额、国债余额和国家的利率等因素确定。
　　(三)财政补贴收入根据同级财政预算安排计划等因素确定。
　　(四)转移收入根据本地区参保人员近三年的流动情况并考虑个人账户余额自然增长等因素确定。
　　(五)上级补助收入和下级上解收入根据近三年的调剂情况等因素确定。　
　　(六)其他收入根据除上述情况以外的收入确定。
　　第九条　基金支出预算的编制
　　基金支出预算包括基本养老金支出、丧葬抚恤补助支出、其他支出、转移支出、补助下级支出和上解上级支出等。
　　(一)基本养老金支出预算根据上年的养老金支出规模、新增退休人数、死亡率、待遇调整、补发计划、养老金自然增长等因素确定。
　　(二)丧葬抚恤补助支出根据上年末离退休人数、近三年平均死亡率及丧葬抚恤标准和上年遗属生活费补助支出水平、待遇调整等因素确定。
　　(三)转移支出根据统筹地区人员近三年的流动情况并考虑个人账户余额自然增长等因素确定。
　　(四)补助下级支出和上解上级支出根据近三年的调剂情况等因素确定。　
　　(五)其他支出根据除上述情况以外的支出确定。
　　第十条　基金预算内收支缺口是基本养老保险费征缴收入预算数与基本养老金支出、丧葬抚恤补助支出和上解调剂金支出预算数之间的差额。
　　第四章　基金预算的编报要求
　　第十一条　各级人力资源和社会保障部门、财政部门要高度重视基金预算编制工作,各司其责、通力协作、相互配合,共同做好基金预算编制工作。
　　第十二条　各级经办机构要严格按照有关规定要求,如实编制、录入、汇总和报送报表,确保数据真实、准确,内容完整,说明清楚,不得自行取舍和遗漏。
　　第五章　基金预算的执行
　　第十三条　各市人力资源和社会保障部门、财政部门要严格按照省下达的基金预算执行,并将预算分解到县。
　　(一)收入预算的执行。各级经办机构要根据收入预算,编制企业和职工基本养老保险费月征缴计划和清欠计划,加强征缴。
　　(二)支出预算的执行。在基金支出预算之内,各级经办机构要严格按照统筹项目、标准支付企业离退休人员基本养老金、丧葬抚恤补助等。不得随意扩大支出项目和提高标准。未经省人力资源和社会保障部门、财政部门批准,不得突破预算。
　　第十四条　留存市、县的结余基金,未经省人力资源和社会保障部门、财政部门同意不得动用。确需使用时,由市级经办机构提出意见,经同级人力资源和社会保障部门、财政部门同意,报省级经办机构审核,由省人力资源和社会保障部门、财政部门批准后方可使用。未经省人力资源和社会保障部门、财政部门批准动用结余基金的,一经查实,将在下年度分配资金中加倍扣减。
　　第十五条　中央财政专项转移补助资金、省级财政补助资金和省级统筹调剂金合并由省统一使用。经省审核认定的各市预算内收支缺口,省补助90%,其余10%由当地结余基金弥补,不足部分由同级政府补足。各市未完成收入预算和支出超出预算的收支缺口,由同级政府解决。
　　第十六条　各市上解省级统筹调剂金,仍按照《山西省劳动和社会保障厅关于完善企业基本养老保险基金省级调剂制度的通知》(晋劳社养〔2002〕236号)规定执行。
　　第十七条　预算执行中,各级经办机构每个季度都要根据财务报表的实际收支数,与预算进行比较,检查预算执行进度,分析预算执行中的问题,采取措施加以解决,并向上级经办机构报告。省级经办机构要在每年10月对各级经办机构的预算执行情况进行全面检查,以作出全年预算执行情况和下年度预算的预测分析。
　　第十八条　年度基金预算原则上不作调整,确因国家及省政策等特殊原因需调整的,由市级经办机构在10月底前编制基金预算调整草案,省级经办机构初审汇总,经省人力资源和社会保障部门审核、省财政部门复核,报省人民政府批准后下达执行。
　　第六章　基金决算
　　第十九条　预算年度终了后,各级财政部门、人力资源和社会保障部门及其经办机构要严格按照统一表式、时间要求编报养老保险基金决算。
　　第二十条　各级财政部门、人力资源和社会保障部门及其经办机构在审核编制决算报表前,必须严格核对账目,确保数据真实、准确、内容完整,说明清楚,认真做好基金决算的编审工作。
　　第七章　基金预算管理
　　第二十一条　省人力资源和社会保障部门、省财政部门要及时审定全省基金预算,使预算制定科学合理。预算下达后,要督导考核省本级及各市的预算执行情况,确保预算顺利完成。
　　第二十二条　各市人力资源和社会保障部门、财政部门要严格组织实施省批准下达的预算,督导考核市本级及各县预算执行情况。
　　第二十三条　各级经办机构要加强扩面征缴工作,确保养老金按时足额发放,切实做好预算任务的组织实施工作。
　　第八章　附　　则
　　第二十四条　本办法由省人力资源和社会保障厅、省财政厅负责解释。