任意解除权,简言之,是指不以合同相对方违约为理由而主张解除合同的解约权。任意解除合同,不以当事人违约为前提,而是完全按照一方当事人自己的意愿而单方解除合同,享有任意解除权的当事人一旦行使权利,合同自解除权行使之时终止。一方行使任意解除权是依法行使权利的合法行为,不是违约行为,也不是侵权行为。


　　我国合同法第93条第1、2款、第94条分别规定了合同的协议解除、约定解除、法定解除三种情形。由于任意解除权既可能源自法律的直接规定,也可能源于当事人的约定,因此,既可能属于法定权利,也可能属于约定权利。无论属于哪种权利,都是合法权利,该项权利的行使不会引起违约责任的承担。



　　特许经营合同任意解除权的规定


　　《商业特许经营管理条例》第12条规定:“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定,被特许人在特许经营合同订立后一定期限内,可以单方解除合同。”该条是借鉴了国外立法中关于“冷静期”的规定采取的中国化的表述。


　　笔者认为,立法上对于任意解除权的规定,是考虑到被特许人在信息获取、风险判断、谈判地位等方面相对于特许人处于弱势地位而对被特许人予以特别保护,赋予其单方解除合同的权利,以力求实现特许经营双方缔约能力上的实质平衡。


　　由于《条例》12条规定的任意解除权过于模糊,如何理解和适用该条规定中的“一定期限”?合同中当事人若未约定任意解除权,被特许人是否仍可行使任意解除权?合同当事人约定放弃该项权利,其效力如何?


　　首先,如何理解和适用该条规定中的“一定期限”?由于《条例》并没有明确“冷静期”的具体期限,到目前为止,也未明确有关的实施细则,司法实践中,法官自由裁量不一,容易引发法律适用上的混乱,需要正确理解“一定期限”。笔者认为,该“一定期限”原则上应明确化、具体化,并且不宜太长,最迟截止于特许人开始向被特许人交付经营资源时,防止为被特许人提供了“试营业的机会”,若试营业不成,被特许人违背诚实信用原则,对特许人“吹毛求疵”继而毁约甚至要求特许人赔偿损失等。


　　其次,如果合同中当事人若未约定任意解除权,被特许人是否仍可行使任意解除权?在此问题上也存有不同认识。有人认为,当事人未在合同中约定任意解除权的,被特许人无权依据该条款主张任意解除权；也有人认为,当事人虽然未在合同中约定任意解除权的,被特许人任然可以依据该条款主张任意解除权。笔者认为,综合《条例》通篇尤其是第12条的立法意图、文字表述可知,第12条的立法本意就是要确定被特许人享有一定期限的悔约权,“悔约权”本身是法定的,只不过是将“一定期限”的约定权赋予了双方当事人。第一,特许人一般不会主动在合同中写入被特许人的单方解除条款,如果否认被特许人享有任意解除权,实际上剥夺了被特许人的解约权。第二,《条例》12条用语为“应当”,意在明确加重特许人的义务和责任,因此,无论合同是否约定,都不影响被特许人行使任意解除权。


　　再次,合同当事人约定放弃该项权利,其效力如何?虽然合同属于私法范畴,奉行“契约自由”原则,但是,如果任由缔约能力严重悬殊的当事人自由协商,约定放弃“任意解除权”,将会背离《条例》设定“任意解除权”之初衷,所以,特许人不能在特许经营合同中与被特许人预先约定放弃任意解除权,即使有类似约定,其效力也存疑。


　　任意解除权行使的法律后果


　　合同法第97条规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行；已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。


　　由于合同解除权是形成权,并且被特许人的任意解除权是法律规定的被特许人单方享有的权利,所以,一旦被特许人行使了任意解除权,双方间的特许经营法律关系即告解除。因此,如果被特许人作为原告提起诉讼,就无需将“请求解除合同”列入诉讼请求,更没有必要向人民法院或仲裁机构请求确认合同解除的效力,人民法院也无需对被特许人是否享有任意解除权而进行实质性审查,仅审查被特许人是否行使了任意解除权即可。被特许人行使任意解除权,其法律后果通常是恢复到合同订立前的原有状态。


　　一,特许权使用费的返还。在合同解除的情况下,解除前合同的履行是有效的,在合同被任意解除的情形下,履行期限一般不会太长或者根本尚未实际履行。若合同已经实际履行,特许权使用费的返还应当按照实际经营期限与约定经营期限进行折算。没有约定经营期限的,综合考虑合同的订立和履行情况、实际经营期限、双方当事人的过错程度等因素,酌情确定特许权使用费的返还比例。


　　二,保证金的返还。通常,为确保被特许人履行特许经营合同,特许人向被特许人收取的一定数量的保证金,合同到期后,保证金应退还被特许人。


　　三,赔偿损失。任何权利的行使,都不得给他人造成损害,这是禁止权利滥用的应有之意,也是诚实信用原则在权利行使上的要求。


　　四,任意解除权与违约金。合同被解除,没有任何理由,当然也不需要以一方违约为条件。因此,合同被任意解除时,被特许人和特许人均不可向对方主张违约金。


　　五,任意解除权与经营资源的停止使用、返还或销毁。被特许人任意解除特许经营合同,除当事人另有约定外,被特许人应停止使用特许人许可其使用的相关经营资源,特许人也有权请求被特许人返还或销毁与经营资源有关的授权书、特许使用证明、特许商业标志、技术资料、牌匾等文件或材料。
广东省潮州市人民政府


潮州市计划生育管理办法



（潮府[2000]51号 2000年11月10日颁发）



第一章 总 则

第一条 为加强计划生育管理，有效地控制人口数量，提高人口素质，根据《广东省计划生育条例》等有关规定，结合我市实际，制定本办法。

第二条 本办法适用于本市行政区域内的所有单位和个人以及常住户口在本市而居住在外地的公民。

第三条 各级人民政府统一领导本行政区域内人口与计划生育工作，实行人口与计划生育目标管理责任制；各级人民政府的主要领导人是执行本地区人口计划的第一责任人；各级机关、团体、企业事业单位的主要领导人，是本单位计划生育工作的第一责任人。

各级部门和组织必须根据各自承担的计划生育工作任务，制定切实可行的措施，共同做好计划生育工作。

第四条 各级人民政府应当将计划生育经费列入财政预算，并逐年增加投入。各企业事业单位应当安排必要的经费，保证计划生育工作的开展。

第五条 计划生育工作以宣传教育为主、避孕为主、经常性工作为主。

第六条 各县（区）人民政府（管委会）应当根据上级下达的人口计划指标制定本行政区域的人口计划。镇人民政府和街道办事处根据育龄夫妻申请，按人口计划及生育政策把指标具体落实到个人，并张榜公布，接受群众监督。

第七条 实行计划生育政务公开和民主管理。村民委员会、居民委员会和机关、团体、企业事业单位对安排生育指标、发放生育证、查环查孕、落实节育措施、办理独生子女优待证、办理农村计划生育养老保险、独生子女病残儿医学鉴定和计划外生育费征收、管理、使用等情况应当定期张榜公布，接受群众监督。



第二章 生育管理和生育节制

第八条 《生育证》管理制度和计划生育合同管理制度按省统一规定执行。

凡符合条件，要求生育子女的夫妻，向女方户口所在的镇（街道）申领《生育证》后方可生育。

符合规定生育第二个子女的育龄夫妻，应当与镇、街道计划生育工作部门签订计划生育合同书，计划生育合同书受法律保护。

第九条 推行一对夫妻生育1个子女。

符合下列情况之一的，由夫妻双方共同向所在镇、街道计划生育工作部门申请，经县、区计划生育行政部门批准，可按人口计划指标及间隔期规定再生育1个子女：

（一）经市以上病残儿医学鉴定组织鉴定，独生子女患非遗传性残疾不能成长为正常劳动力的；

（二）再婚夫妻，一方生育过1个子女，另一方未生育过的；或再婚前双方各生育过1个子女，离婚时经人民法院裁决或离婚协议确定子女随前配偶，新组合家庭无子女的；

（三）婚后5年以上不孕，经县、区以上医疗保健机构鉴定患不孕症，依法收养1个子女后又怀孕的；

（四）独生子与独生女结婚的；

（五）夫妻中一方在矿山井下、海洋深水下的工作岗位作业连续五年以上，现仍从事该项工作的；

（六）夫妻双方均属农业人口，第一个子女是女孩的。

第十条 符合生育第二个子女规定的，间隔期应当在4周年以上。

经鉴定患不孕症依法收养1个子女后又怀孕的，不受间隔期规定限制。

第十一条 居住在本市行政区域内的少数民族人口按现居住地的生育规定执行。

第十二条“农转非”人口、合同制干部、购房进城或农村自理口粮到城镇落户的人口，在农村已安排生育第二个子女并领取《生育证》，进城镇（户口批迁时间）前已怀孕的，视为合理生育；进城镇时未怀孕的，应收回其《生育证》，落实节育措施。

第十三条 各级卫生医疗机构、计划生育服务机构应严格执行《生育证》管理制度，凭《生育证》孕检、接产。对未取得有效《生育证》的怀孕对象，应及时通知其所在镇人民政府或街道办事处派员处理；对急产、难产的无证产妇，在履行救死扶伤、保护产妇婴儿生命安全的职责的同时，应及时通知其所在镇政府或街道办事处派员处理。

任何单位或个人不得擅自为无有效证明的育龄妇女摘取宫内节育器。

第十四条 收养子女必须符合法定条件并依法办理收养手续。否则，按计划外生育处理。

接受他人寄养子女的，须持寄养者有效的计划生育证明，否则视同非法收养子女。

第十五条 经县级以上医院或计划生育服务机构确诊，患有严重遗传性疾病等医学上认为不宜生育疾病的，禁止生育。

第十六条 严禁非法进行胎儿性别鉴定。



第三章 节育措施

第十七条 计划生育服务机构和医疗保健机构应当向育龄人员提供科学、安全、有效、方便的避孕节育、优生优育、生殖保健咨询和技术服务。

第十八条 有生育能力而无生育指标的夫妻，应当采取有效的避孕节育措施。已生育一个子女的育龄妇女应当在产后４２天至３个月内放置宫内节育器；已生育两个及以上子女的，一方应当在产后３天内采取结扎措施；计划外怀孕的，应当及时采取补救措施。

经县级以上医院或计划生育服务机构证明，夫妻双方均不宜采取结扎措施，且经县以上计划生育行政部门批准，或经镇以上医院或计划生育服务机构证明，暂时不宜使用宫内节育器，且经镇以上计生工作机构批准的，可采取综合避孕措施。

第十九条 计划生育技术服务机构、医疗保健机构中的计划生育技术服务人员实行持证上岗制度。未取得合格证书者，不得独立施行计划生育手术。

严禁非医务人员或个体开业医务人员施行计划生育手术。



第四章 组织管理

第二十条 市、县（区）、镇计划生育工作部门是同级人民政府主管计划生育工作的职能部门，负责本办法的具体实施、监督、检查。

第二十一条 各镇人民政府、街道办事处负责各自辖区内的计划生育工作。设立计划生育工作机构，配备计划生育工作专职行政管理干部，负责计划生育的具体管理工作。

村委会、居委会成立计划生育办公室，配备计划生育专职人员，在镇（街道）计划生育工作机构的指导下，开展计划生育的宣传教育，督促检查落实节育措施，做好日常服务工作。

第二十二条 机关、团体、企业事业单位应当设立计划生育领导机构和工作机构，负责本系统、本单位计划生育的具体管理工作。

第二十三条 计划生育工作人员实行计划生育岗位津贴制度。津贴标准按上级规定执行，费用在单位年度预算内列支。

第二十四条 各级计划生育服务中心（站、所）是同级计划生育行政部门的事业单位，负责计划生育宣传教育、技术服务、药具发放、干部培训等工作。

第二十五条 对计划外生育的，征收计划外生育费。计划外生育费按《广东省计划外生育费管理办法》的规定征收、管理和使用。

第二十六条 计划生育行政部门负责本行政区域内流动人口计划生育管理工作。公安、工商、劳动、人事、卫生、建设、交通等有关行政部门应按照职责分工，共同做好流动人口计划生育工作。

第二十七条 流动人口的计划生育工作由其常住户口所在地和现居住地的镇、街道计划生育工作机构共同管理，以现居住地为主。现居住地计划生育工作机构应当负责查验流动人口计划生育证明，掌握育龄人员的计划生育情况，落实避孕节育措施，做好经常性的管理工作。

第二十八条 凡外出务工、务农、经商、暂住的成年流动人口，在离开常住户口所在地前，必须到当地镇、街道计划生育工作机构领取流动人口计划生育证明。

外来成年流动人口，须持常住户口所在地签发的流动人口婚育证明，到现居住地镇、街道计划生育工作机构办理登记验证手续后，方可办理有关暂住证、营业执照、就业证、车辆驾驶执照，购买或租借住房，承包或租赁经营，招聘或雇用等。

育龄流动人口在现居住地生育的，须持《生育证》，接生单位应当查验其《生育证》。



第五章 奖励与处罚

第二十九条 干部、职工（含连续工作三个月以上的临时工、合同工）夫妻双方均实行晚婚者，分别增加婚假１０日；实行晚育者，增加产假１５日。城镇失业人员、农民及其他人员实行晚婚、晚育的，由当地人民政府给予表扬或奖励。

终身只生育一个子女的夫妻，可以办理独生子女优待证，并由当地人民政府给予适当奖励。

第三十条 领取独生子女优待证的独生子女父母，可由所在单位给予适当奖励。

（一）干部、职工和城镇居民从发证之日至子女满１４周岁止，每月发给独生子女保健费10元，并可给予节日（“六一”、春节）慰问。

独生子女保健费由夫妻双方所在单位各负担50%。一方是干部、职工，另一方是农业人口或城镇失业人员的，由干部、职工所在单位全部负担；一方是城镇失业人员或其他人员，另一方是农业人口的，由女方常住户口所在县（区）、镇（街道）统筹解决。

（二）同等条件下在招工、招干，子女入托、入学、医疗，解决住房和安排宅基地等方面优先照顾。

（三）产妇除享受国家规定的产假外，增加３５天产假，男方可享受１０日看护假。产假、看护假期间，照发工资，不影响原有福利待遇和全勤评奖、调资、晋级。

（四）各单位可为本单位人员的独生子女办理保险。

第三十一条 终身只生育一个子女或没有生育依法收养一个子女的干部、职工，退休时除按规定发给退休金外，由所在单位加发一次性养老金（按年平均工资５％×15计），但按工资１００％发给的除外。无子女的干部、职工，退休金按本人工资100％发给，所需经费由其所在单位解决。领取养老金的，按社会养老保险的有关规定执行。无子女的农民、无业居民年老丧失劳动力时，按《广东省维护老年人合法权益条例》的有关规定优先照顾。

第三十二条 对农村的独生子女户和纯生二女结扎户，镇人民政府或街道办事处应当按《广东省农村独生子女父母和纯生二女结扎夫妇养老保险实施办法》的规定，给予办理计划生育养老保险。在招工、安排村镇企业工作，解决宅基地和扶贫等方面，给予优先照顾。

第三十三条 对连续三年完成年度人口与计划生育目标管理责任制各项指标的县（区）、镇（街道）的主要领导人、分管计划生育工作的领导和计划生育行政部门（工作机构）的主要负责人，给予一定的物质奖励。

对完成年度计划生育责任制各项指标的机关、团体和企业事业单位，可按规定发给年终奖励金。行政、事业单位按单位职工年标准工资总额的５‰计算，在单位年度预算内列支。企业可在当年计税所得额的２‰以内提取。

第三十四条 计划外生育者，按下列规定处理：

（一）非农业人口超计划生育1个子女的，夫妻双方分别按当地县（区）上年职工平均收入的３０％以上５０％以下，一次性征收7年的计划外生育费；再超生的，以超生子女数为倍数征收计划外生育费；原享受独生子女优待的全部追回。除征收计划外生育费外，夫妻双方分别不予提职、晋级；5年内不予招工、招干、晋升专业技术职务、评选先进，不发给奖金（科技成果奖、创造发明奖和特殊贡献奖除外）及生活困难补助；7年内不得享受医疗福利。

属干部、职工的，由所在单位分别不同情况，给予行政处分：

１、超计划生育1个子女的，行政上给予夫妻职务高的一方开除公职，另一方撤销职务处分，无职务的给予降级处分（双方都是干部或职工且职务相同的，开除男方；一方是干部，另一方是职工的，开除干部一方）。一方是干部、职工，另一方是城镇失业人员或其他人员的，给予干部、职工一方开除公职处分。计划外怀孕期间离职的，按在职处理。

２、超计划生育2个子女以上（含2个）的，给予夫妻双方开除公职处分。

（二）农业人口超计划生育1个子女的，夫妻双方分别按当地镇上年人均收入３０％以上５０％以下，一次性征收7年的计划外生育费；再超生的，以超生子女数为倍数征收计划外生育费；已办理独生子女父母和纯生二女结扎夫妇养老保险的，取消其保险资格。除征收计划外生育费外，夫妻双方5年内不予招工、招干、安排乡镇企业工作，户口不得“农转非”；7年以上14年以下不得享受农村股份合作制分红及其它集体福利。

属村委会成员的，由镇人民政府提出罢免建议，按照法定程序，罢免其村委会成员资格；属其他干部的，也应给予行政处分。

（三）虽符合生育第二个子女规定，但不够间隔期生育的，征收1至3年的计划外生育费。属干部、职工的，还应给予行政记大过、降级或者撤职处分。

（四）非婚生育的，征收2至5年的计划外生育费。属干部、职工的，还应给予行政记大过、降级或者撤职处分。

（五）姘居生育的，除按超计划生育征收计划外生育费外，行政上给予男女双方开除公职处分。构成重婚罪的，依法追究刑事责任。

（六）属干部、职工，符合生育1个子女条件但未领生育证而生育的，给予批评教育或行政警告处分；符合再生育1个子女条件，但未领生育证而生育的，给予行政警告处分。

（七）擅自将子女送给他人收养后再计划外生育的；违反计划生育规定收养子女的；弃婴、溺婴的，除按规定征收计划外生育费外，属干部、职工的，行政上给予开除公职处分。

（八）婴儿出生后隐瞒去向的，按弃婴论处。

第三十五条 藏匿违反计划生育对象，造成计划外生育的，由当地计划生育行政部门处以1000元以上3000元以下罚款；属干部、职工的，并由所在单位给予行政记过、记大过、降级或撤职处分。

第三十六条 对拒不落实节育措施、拒交计划外生育费或罚款的，当地公安、工商、劳动等行政部门应根据当地计划生育行政部门的提请，依法采取暂扣营业执照、车辆驾驶执照、暂住证、就业证等行政措施；对流动人口，有关单位和业主还应当停止承包或租赁、辞退解雇、收回房屋；对农业人口，村委会应暂扣其责任田、责任山、宅基地等。暂扣的证件、责任田、责任山、宅基地等，待当事人落实节育措施或缴款后发还。

第三十七条 对违反本办法第二十八条第二款规定出卖或租借住房、承包或租赁经营、招聘雇用的用人单位和业主，由当地计划生育行政部门，按未办理登记验证手续的流动人口人数，处以每人500元以上1000元以下的罚款，并限期补办手续或清退。处罚款项由用人单位或业主负担。处罚后仍继续违反的，上级主管部门应责令其停工、停业检查及整顿。

第三十八条 对虚报、瞒报、伪造、篡改、拒报、迟报人口与计划生育统计资料的有关领导人或直接责任人，依法追究责任。

第三十九条 当事人对征收计划外生育费决定不服的，可在收到征收决定书之日起６０日内，向作出征收决定机关的上一级机关或同级人民政府申请复议。

当事人对复议决定不服的，可在接到复议决定之日起１５日内，向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作出复议决定的，当事人可在复议期满之日起１５日内，向人民法院提起诉讼。

当事人对罚款决定不服的，可以依法申请复议，或者向人民法院提起诉讼。

第四十条 当事人在法定期限内不申请复议或起诉，又不执行征收或罚款决定的，作出征收或罚款决定的机关可在决定生效之日起，按计划外生育费每日加收５‰滞纳金，或每日按罚款数额的３％加以处罚，并可申请人民法院依法强制执行。



第六章 附则

第四十一条 各县（区）可结合当地实际情况制定实施细则，报市人民政府备案。

第四十二条 本办法自公布之日起执行。我市过去有关计划生育的规定与本办法不符的，以本办法为准。